开曼群岛废除"人数测试"有助香港的私有化活动

背景介绍

开曼群岛2021年公司法（修正案）（开曼修正案）于2022年8月31日生效，废除了开曼群岛《公司法》（2022年修订版）（《开曼公司法》）第86条就开曼群岛公司股东协议安排所规定的"人数测试"。

开曼修正案结束了长期以来"人数测试"为协议带来的技术性挑战，在香港证券交易所（交易所）上市的开曼群岛公司通常会透过法庭认许的协议安排进行私有化。此前，按《开曼公司法》第86(2)条规定，股东协议安排必须得到代表不少于75%出席并投票的股东的投票（多数价值测试）和出席并投票的协议股东中的多数人的批准（人数测试）。

开曼修正案使开曼群岛注册公司与香港注册公司看齐。香港的新《公司条例》（第622章）早于2014年3月生效井废除了人数测试。

开曼修正案预期会受到市场的欢迎，并被认为是香港私有化交易市场的一个重大积极进展。

• 首先，大多数在交易所上市的公司都是在开曼群岛注册成立（截至2021年底，2,219家公司中有1,234家¹）。如上文所述，自2014年3月起，人数测试不再对香港注册公司私有化构成障碍。
• 其次，绝大多数在交易所交易的香港上市公司的公众股份都是透过中央结算系统（CCASS）中实益持有，而注册股东乃香港中央结算（代理人）有限公司作为代名人持有。在香港中央结算有限公司运营的中央结算系统中，香港中央结算（代理人）有限公司是受存管上市公司股份的共同代理人。它通常也是多数上市公司中的大量股份的单一注册股东。因此，通过中央结算系统实益持有股份的投资者被剥夺了被计入人数测试的权利。这意味着，如实益拥有人希望被单独计算在人数测试中，他们必须从中央结算系统提取其持股，并将股份登记在自己的名下，这涉及大量的处理时间和成本。
• 第三，根据《公司收购及合并守则》第31.1条，未能成功私有化被收购公司的要约人在要约被撤回或到期后至少12个月内不能再提出要约。因此，未能满足人数测试的影响深远，并会阻碍要约人发起私有化交易的意欲。

过去，一些在香港上市的开曼群岛公司的私有化计划由于未能通过人数测试而失败（例如，恒盛地产控股有限公司（股份代号：845）的私有化计划中，在2014年1月，58名持有96.62%出席并投票的股权的股东投票赞成私有化计划，而62名持有3.08%出席并投票的股权的股东投了反对票²）或仅仅通过（例如，帝盛酒店集团有限公司的私有化计划中（股份代号：2266），在2015年9月，42名持有97.78%出席并投票的股权股东对私有化计划投了赞成票，39名持有2.22%出席并投票的股权的股东投了反对票³）。在某些其它案例中，也曾牵起关于拆分持股和操纵投票以通过人数测试的争议。

开曼修正案为拟议的股东协议安排提供了确定性，受要约公司只需满足多数价值测试（即亲身或委派代表出席股东大会并在会上投票的股东或股东组别中持有股权75%的面值）。《公司收购及合并守则》要求，在交易所上市的开曼群岛或香港注册公司的股东协议安排需要得到获得占亲身或委派代表出席股东大会并在会上投票的股东或股东组别中的75%面值的股东的批准，并且不得受到占面值10%以上的独立／无利害关系的股东的反对。

然而，人数测试仍然适用于开曼群岛公司的债权人协议安排，而该等计划通常被用于救助和重组财务陷入困境的公司。

¹ 资料来源：香港交易所市场资料2021
² 资料来源：恒盛地产控股有限公司于2014年1月17日的公告
³ 资料来源：帝盛酒店集团有限公司于2015年9月29日的公告